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    员工解除劳动合同时,HR千万别踩这10个坑!
    猎人招聘
    2022-07-22

    企业与员工签订劳动合同与解除劳动合同是HR经常要面对的事情,那么,HR如何规避解除劳动合同的风险便成了重中之重 。


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    下面我们就来看看,和员工解除劳动合同,HR要避免踩的10个坑!


    一、解除劳动合同经济补偿就是N+1


    实际上,N+1仅适用于以下三种解除劳动合同情形,且未能提前30日通知(如提前30日通知,亦无需支付代通知金),即:


    劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作而被解除的;

    劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作而被解除的;

    劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议而被解除的。


    除上述三种情形外,法律未要求用人单位+1,单位与员工协商愿给的除外。


    在这三种情况下,如果提前了30天通知,则无需支付一个月工资的代通知金。


    二、只要愿意支付赔偿金,就随意解雇


    《劳动合同法》第四十八条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。


    也就是说,当公司解雇无法定理由,员工是可以选择要求继续履行劳动合同,恢复劳动关系,并不是愿意给钱就可以解雇。


    三、试用期可以随意解雇


    很多人以为试用期只是双方互相考察、互相适应的过程,如果觉得不满意,随时可以要求劳动者离职,其实,这是对试用期解雇的错误认识。


    从法律规定看,试用期解除劳动合同并非那么简单,《劳动合同法》第三十九条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的。


    可见,用人单位以劳动者不符合录用条件解雇需提供充分的证据证明劳动者不符合录用条件,无相关证据随意解雇属违法行为。


    四、考核排在末位就可直接解雇


    必须纠正一个误区,考核末位并不等同于不能胜任工作,用人单位不能据此单方解除劳动合同。


    如果用人单位强行解除,显然属违法解雇行为。


    五、解除劳动合同经济补偿最多支付12个月


    产生这个误区的根源有二:一是错误理解劳动法及配套规定的意思,认为原来劳动法环境下经济补偿就有12个月限制;二是错误理解劳动合同法第47条的规定,认为第47条规定了经济补偿最多就12个月。


    实际上,按照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定,也只有两种情况有12个月经济补偿限制,即:①协商解除劳动合同;②劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作被解除劳动合同。


    其它解除劳动合同情形经济补偿金是可以超过12个月的,比如劳动者患病或者非因工负伤医疗期满不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的、裁员的都没有12个月限制。


    2008年1月1日劳动合同法施行后,改变了原来的做法,不再限定特定的解除情形有12个月限制,而是统一以劳动者的月工资额作为是否受12个月限制的标准;即劳动者月工资高于当地上年度社平工资3倍的,经济补偿最多12个月工资,如果劳动者月工资低于当地上年度社平工资3倍的,则不受12个月限制(个别地区司法指导意见有特别规定除外)。



    六、规章制度中规定了可解雇的情形就能解雇


    即使规章制度中对违纪行为规定得再完善,如果规章制度的制定未履行民主程序及公示,即未经职工代表大会或者全体职工讨论,及与工会或者职工代表平等协商,未向劳动者公示,基于该规章制度的解雇行为仍可被认定为违法。


    民主程序很重要,但公示更重要,最重要的是能够举证证明已履行民主程序和公示。


    七、解除无固定期限合同比解除固定期限合同难


    解除无固定期限劳动合同和解除固定期限合同一样难,固定期限合同和无固定期限合同解除条件是一样的,基本没有什么不同,除了依法裁员时对无固定期限合同员工有适当的照顾。


    《劳动合同法》规定,裁减人员时,应当优先留用下列人员:(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的。所以,需注意这个风险,避免变成违法解雇。


    八、工资越高,经济补偿金也越高


    不一定。


    《劳动合同法》第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。


    劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。


    也就是说,当劳动者的工资高于社平工资3倍的,经济补偿金已经封顶,工资再高经济补偿金数额也不会再增加。


    九、解雇前不通知工会也无妨


    《劳动合同法》第四十三条规定,用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。


    用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。


    十、女职工“三期”内一概不能解雇


    《劳动合同法》第42条规定:劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第40条、第41条的规定解除劳动合同:……(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的。


    注意:这里没有规定不能依据第39条解除合同。


    也就是说,如果女职工有《劳动合同法》第39条情形之一,虽在孕期、产期、哺乳期内,用人单位仍可依法解除劳动合同:

    在试用期间被证明不符合录用条件的;

    严重违反用人单位的规章制度的;

    严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

    劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

    有欺诈、胁迫或乘人之危之行为致使劳动合同无效的;

    被依法追究刑事责任的。


    当然,三期内要解除合同需有女职工存在严重过错的充分证据,充分证据,充分证据!


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